34953 - قال مالك في مكاتب أو مدبر ابتاع أحدهما جارية ، فوطئها ، فحملت منه وولدت ، قال : ولد كل واحد منهما من جاريته بمنزلته ، يعتقون بعتقه ، ويرقون برقه .

قال مالك : فإذا أعتق هو ، فإنما أم ولده مال من ماله ، يسلم إليه إذا أعتق .

التالي السابق

الشرح

34954 - قَالَ أَبُو عُمَرَ : أَجْمَعَ عُلَمَاءُ الْمُسْلِمِينَ ، بِأَنَّ وَلَدَ الْحُرِّ ، مِنْ سُرِّيَّتِهِ ، تَبَعٌ لَهُ ، لَا لِأُمُّهِ ، وَأَنَّهُ حُرٌّ مِثْلُهُ ، وَأَجْمَعُوا أَنَّ وَلَدَ الْعَبْدِ ، مِنْ سُرِّيَّتِهِ عِنْدَ مَنْ أَجَازَ لَهُ التَّسَرِّيَ بِإِذْنِ سَيِّدِهِ ، وَعِنْدَ مَنْ لَمْ يُجِزْهُ عَبْدٌ تَبَعٌ لِأَبِيهِ ، وَمِلْكٌ لِلسَّيِّدِ ، كَأَبِيهِ وَأُمِّهِ .

34955 - وَقَالَ الْجُمْهُورُ مِنْهُمْ : وَلَدُ الْمُكَاتَبِ مِنْ سُرِّيَّتِهِ ، إِذَا أَذِنَ لَهُ سَيِّدُهُ فِي التَّسَرِّي تَبَعٌ لِأَبِيهِ ، مُكَاتَبٌ مِثْلُهُ ، دَاخِلٌ فِي كِتَابَتِهِ ، وَكَذَلِكَ الْمُعْتِقُ بَعْضَهُ سَيِّدُهُ مِنْ سُرِّيَّتِهِ مِثْلُهُ .

34956 - وَاخْتَلَفُوا فِي الْمُدَبَّرِ يَتَسَرَّى :

34957 - فَقَالَ مَالِكٌ ، فِي ( ( مُوَطَّئِهِ ) ) ، مَا تَقَدَّمَ ذِكْرُهُ ، وَعَلَيْهِ أَصْحَابُهُ .

[ ص: 368 ] 34958 - وَقَالَ أَبُو حَنِيفَةَ ، وَالشَّافِعِيُّ ، وَأَصْحَابُهُمَا : وَلَدُ الْمُدَبَّرِ مِنْ سُرِّيَّتِهِ ، لَا يَكُونُونَ مُدَبِّرِينَ .

34959 - قَالَ الْكُوفِيُّونَ : لِأَنَّ لِسَيِّدِ الْمُدَبَّرِ ، أَنْ يَنْتَزِعَ مَالَهُ ، وَلَيْسَ لَهُ أَنْ يَنْتَزِعَ مَالَ الْمُكَاتَبِ فَلَيْسَ كَالْمُكَاتَبِ .

34960 - وَأَمَّا الشَّافِعِيُّ ; فَالْمُدَبَّرُ عِنْدَهُ وَصِيَّةٌ ، لِسَيِّدِهِ الرُّجُوعُ فِيهِ ، وَبَيْعُهُ جَائِزٌ لَهُ وَلَا خِلَافَ أَنَّ وَلَدَ الْمُوصَى بِهِ لَا يَدْخُلُ فِي الْوَصِيَّةِ ، إِلَّا أَنْ يُدْخِلَهُ السَّيِّدُ ، وَيُوصِي بِهِ كَمَا أَوْصَى بِأَبِيهِ ، وَكَذَلِكَ الْعَبْدُ الْمَرْهُونُ لَا يَدْخُلُ وَلَدُهُ مِنْ سُرِّيَّتِهِ فِي الرَّهْنِ إِلَّا بِالشَّرْطِ .

34961 - وَأَجْمَعُوا عَلَى أَنَّ وَلَدَ الْمُكَاتَبِ مِنْ سُرِّيَّتِهِ ، بِمَنْزِلَتِهِ ، وَأَنَّ وَلَدَ الْحُرِّ مِنْ سُرِّيَّتِهِ حُرٌّ مِثْلُهُ ، وَأَنَّ وَلَدَ الْعَبْدِ مِنْ سُرِّيَّتِهِ عَبْدٌ مِثْلُهُ ، عِنْدَ مَنْ أَجَازَ لَهُ التَّسَرِّيَ ، وَعِنْدَ مَنْ لَمْ يُجِزْهُ .

34962 - وَإِجْمَاعُهُمْ عَلَى هَذَا يَقْضِي عَلَى أَنَّ وَلَدَ كُلِّ أَحَدٍ مِنْ سُرِّيَّتِهِ بِمَنْزِلَتِهِ .

34954 - قال أبو عمر : أجمع علماء المسلمين ، بأن ولد الحر ، من سريته ، تبع له ، لا لأمه ، وأنه حر مثله ، وأجمعوا أن ولد العبد ، من سريته عند من أجاز له التسري بإذن سيده ، وعند من لم يجزه عبد تبع لأبيه ، وملك للسيد ، كأبيه وأمه .

34955 - وقال الجمهور منهم : ولد المكاتب من سريته ، إذا أذن له سيده في التسري تبع لأبيه ، مكاتب مثله ، داخل في كتابته ، وكذلك المعتق بعضه سيده من سريته مثله .

34956 - واختلفوا في المدبر يتسرى :

34957 - فقال مالك ، في ( ( موطئه ) ) ، ما تقدم ذكره ، وعليه أصحابه .

[ ص: 368 ] 34958 - وقال أبو حنيفة ، والشافعي ، وأصحابهما : ولد المدبر من سريته ، لا يكونون مدبرين .

34959 - قال الكوفيون : لأن لسيد المدبر ، أن ينتزع ماله ، وليس له أن ينتزع مال المكاتب فليس كالمكاتب .

34960 - وأما الشافعي ; فالمدبر عنده وصية ، لسيده الرجوع فيه ، وبيعه جائز له ولا خلاف أن ولد الموصى به لا يدخل في الوصية ، إلا أن يدخله السيد ، ويوصي به كما أوصى بأبيه ، وكذلك العبد المرهون لا يدخل ولده من سريته في الرهن إلا بالشرط .

34961 - وأجمعوا على أن ولد المكاتب من سريته ، بمنزلته ، وأن ولد الحر من سريته حر مثله ، وأن ولد العبد من سريته عبد مثله ، عند من أجاز له التسري ، وعند من لم يجزه .

34962 - وإجماعهم على هذا يقضي على أن ولد كل أحد من سريته بمنزلته .